Субсидиарная ответственность учредителей и руководителей ООО с 2017 года (часть 2)

В продолжение к нашей предыдущей статье «СУБСИДИАРНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ УЧРЕДИТЕЛЕЙ И РУКОВОДИТЕЛЕЙ ООО С 2017 Г.», где мы раскрываем само понятие субсидиарной ответственности и последние изменения в законодательстве в этой области, мы решили также подробнее рассмотреть возможности и случаи, когда можно законными способами её избежать.

Вспомним, что субсидиарная ответственность возникает при строго определенных условиях:

• обязательство не исполнено основным должником;
• кредитор предъявил требования по возврату долга в письменной форме;
• основной должник отказался оплачивать долг также в письменной форме.

Исходя из вышеперечисленных пунктов, если субсидиарный должник в состоянии доказать, что одно из указанных условий отсутствует, субсидиарную ответственность на него возложить неправомерно.

Также важным нюансом является то, что если требование кредитора можно удовлетворить путём зачёта встречного требования к основному должнику или путем взыскания в бесспорном порядке с основного должника средств, то субсидиарная ответственность также не возникает.

Как же избежать субсидиарного риска, если Вы соучредитель компании?

• Если Вы только собираетесь войти в состав участников компании, то нелишним будет требование о проведении аудиторской проверки. Аудиторское заключение лучше всего отразит все скрытые финансовые составляющие компании.
• Если Вы уже являетесь участником коммерческой организации, постарайтесь поддерживать максимальную осведомленность о её деятельности, присутствуйте на собраниях, знакомьтесь с бухгалтерскими отчетами, делайте себе личные копии балансов и прочих важных финансовых документов;
• Являясь соучредителем компании, не стремитесь одобрять все выгодные сделки, если существуют хоть малейшие сомнения в её благонадёжности, изучайте потенциальных контрагентов, используя специальные ресурсы для их проверки, особенно пристальное внимание уделяя нерезидентам, а также избегайте заключать заведомо невыгодные сделки по причине афиллированности.
• Если Ваша компания начинает проявлять признаки неплатёжеспособности, проявляйте инициативу в созыве общего собрания участников и вносите в повестку собрания вопрос о способах санации предприятия или об объявлении предприятия банкротом. Если размер Вашей доли не позволяет принять нужные решения на общем собрании, в протоколе всё равно будут зафиксированы все вопросы и предложения, поднимающиеся в ходе его проведения. Подобные шаги, предпринятые компанией и конкретными участниками будут являться доказательством отсутствия их вины в случае применения субсидиарной ответственности.

Если всё же субсидиарная ответственность возникла, следует помнить, что субсидиарный должник имеет право:

• отвечать в объёме требований, не превышающих объём требований к основному должнику;
• выдвигать против кредитора возражения, как если бы он был основным должником;
• отказывать кредитору в возмещении долга, если срок давности его требования к основному должнику истёк;
• привлечь соответчиком основного должника, если кредитор предъявил свои требования только к первому.

Также следует отметить, что если основное обязательство было основным должником выполнено, ответственность субсидиарного должника прекращается.